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对我国劳务派遣雇主责任制度的政策建议
发布时间:2019.12.21    来源:   浏览次数:
实际上,劳务派遣雇主责任是一个跨劳动法和侵权行为法的命题,对其进行研究,侵权行为法上的雇主责任理论是基础。因此,有的学者主张将劳务派遣雇主责任制度规定于侵权行为法中,对此,笔者持不同意见。笔者认为,劳务派遣雇主责任制度应当规定在劳动法(广义)中,理由如下:

第一,从侵权行为法的角度来看,雇主责任属于特殊侵权责任,而劳务派遣雇主责任又属于雇主责任的特殊规定。相对于一般侵权责任而言,劳务派遣雇主责任已经属于“孙子辈”的问题了,如果将其规定于侵权行为法中,在逻辑上虽无大碍,但从立法体例上较难编排,也会导致篇幅上的失衡。

第二,从劳动法的角度而言,劳务派遣



雇主责任实际上与雇主(用工单位和派遣单位)义务是密不可分的,如果将其规定于劳动法中,法理上的对应关系会更加清晰。相反,我们不可能设想,侵权行为法在规定劳务派遣雇主责任时,另行规定雇主义务。当然,这个问题可以通过援引条款予以解决,但是,关于用工单位和派遣单位的义务,在现有劳动法体系中是相对分散的,如此,更会加剧侵权行为法篇幅上的失衡。因此,此立法模式,操作性不强。第三,从《劳动合同法》的角度而言,实际上,它已经涉及到了劳务派遣中雇主的侵权责任问题(但是,它不是侵权行为法意义上的“雇主责任”,限于篇幅,不展开论述):《劳动合同法》第92条规定:“劳务派遣单位违反本法规定的,……给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”



这是一种典型的违反法定义务的侵权责任,而且,该侵权责任的承担方式恰恰是连带赔偿责任。粗看上去,与共同雇主的“替代责任”何其相似啊!(当然,该规定的最大不足在于没有明确用工单位的追偿权,使得这种所谓的“连带赔偿责任”因构成要件的不足而令人费解。

由于这不是本文的研究范围,故,存而不论。)实际上,该法条是从“自己责任”的角度,规定了共同雇主对雇员的侵权责任,而这恰恰凸显了《劳动合同法》在“替代责任”上的空白。如果能在《劳动合同法》实施细则中规定共同雇主的“替代责任”,则“自己责任”与“替代责任”相得益彰,共同构建和谐劳动关系
下一条:劳务派遣,完善有关劳务派遣的法律法规我是有顶限的,没有上一条了!
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